江苏舜昊金融旗下P2P平台涉嫌自融及虚假标(13)
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注意义务是对基金管理人“能力”方面的要求,与其提供服务的质量和注意程度相关,它要求基金管理人在作出经营决策时审慎、勤勉,并具有专业水平。

据《21世纪经济报道》称,从乐昱创投自2015年发起成立至今,管理人海通创世始终未向投资者提供约定的可转债凭证或[url=http://www.wdzj.com/juhe/170523/gqzyxy_168/]股权质押协议,投资人质疑海通创世未能履责。此外,

“海通创世内部人士对《财经》记者透露,当时整套合同模版由乐视移动提供,份额很难拿,‘几乎要抢疯了’。当时,贾跃亭很是强势,乐昱基金并没有太多议价空间。”

我们理解,“整套合同模板由乐视移动提供”——该等表述很容易被原告作为基金管理人没有尽到管理人的注意义务的一个证据。未对投资人提供约定凭证及协议的行为同样有可能被原告主张为失职。

法律后果

我国 《合伙企业法》(中华人民共和国主席令第五十五号,现行有效)第 35 条规定了合伙企业经营管理人员的故意或者重大过失标准:被聘任的合伙企业的经营管理人员,超越合伙企业授权范围履行职务,或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的,依法承担赔偿责任。在一个GP和管理人重合的架构中,即使任何一个基金文件中没有关于管理人失职的赔偿金约定,LP仍然有可能直接依据前述法规而起诉管理人。

《暂行办法》第三十九条:私募基金管理人…….违反法律法规和本办法规定,情节严重的,中国证监会可以依法对有关责任人员采取市场禁入措施。

综上,违反注意义务(未尽谨慎勤勉义务),可能导致:

1 ) 管理人被要求赔偿由于故意或过失给企业造成的损失;

2 ) (情节严重时)管理人面临来自证监会的市场禁入处罚。

2.3

基金未按规定办理备案手续

根据《暂行办法》第八条,[url=http://www.wdzj.com/juhe/170913/smjjglryd_168/]私募基金管理人应当根据基金业协会的规定,办理基金备案手续,报送相关基本信息。

[url=http://www.wdzj.com/juhe/170420/jjyxhwz_113/]基金业协会网站显示,乐昱创投和奇成悦名均并未按照法律法规及行业制度进行备案登记。

法律后果

根据《暂行办法》第三十三条规定,私募基金管理人及其从业人员违反法律、行政法规及本办法规定,中国证监会及其派出机构可以对其采取责令改正、监管谈话、出具警示函、公开谴责等行政监管措施。

根据《暂行办法》第三十八条规定,基金未备案,证监会及其派出机构可责令私募基金管理人改正,给予警告并处三万元以下罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,给予警告并处三万元以下罚款。

根据《[url=http://www.wdzj.com/juhe/170516/smtzjjglrdjhjjbabfsx_168/]私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》(中基协发[2014]1号,现行有效,下称“《登记和备案办法》”)第三十条的规定,基金未备案,基金业协会视情节轻重可以对私募基金管理人采取警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施,对高级管理人员及其他从业人员采取警告、行业内通报批评、公开谴责、取消从业资格等措施,并记入诚信档案。情节严重的,移交中国证监会处理。

综上,若基金未备案,则私募基金管理人可能面临着来自证监会及基金业协会的双重不利后果。

3. 植德的建议

3.1

给投资人的建议

一旦签署了合伙协议或者其他类型的[url=http://www.wdzj.com/juhe/170427/jjglht_113/]基金管理合同,LP相对于GP就处于一个相对弱势的地位。作为基金律师,我们在闲聊时经常在感慨一个现象:很多人在买菜的时候还都知道要讨价还价,但是面对一份动辄数百万、千万甚至以亿为单位的基金管理合同,居然有很多人根本不理解条款的含义就签字。

最简单的建议就是如果你不知道你买的是什么产品,你拥有的是什么权利,你就不应签署这个协议。

3.2

给管理人的建议

以信义义务为核心建立完善的风控合规体系是管理人规避风险的最基本要求。此外,我们也有一个最简单的建议:

与投资人应当知道自己买的是什么产品相对应,管理人必须知道自己卖的是什么产品,换言之,管理人必须对自己发行的基金有深刻和全部的理解,否则就很容易陷入违规甚至违法的雷区。

附:

备案乐视系私募投资基金汇总表(运作中)

序号

[url=http://www.wdzj.com/juhe/170427/smjjmc_113/]私募基金名称

备案时间

基金编号

1

深圳乐视鑫根壹号投资管理企业(有限合伙)

2015-07-02

S61440

2

银泰盛世精选乐视移动投资基金

2015-07-03

S60884

3

恒天财富十二号乐视财富基金一期

2015-09-01

S69481

4

恒天财富十二号乐视财富基金二期

2015-09-07

S69838

5

恒天财富十二号乐视财富基金三期

2015-09-07

S69839

6

恒天财富十二号乐视财富基金四期

2015-09-07

S69840

7

照母[url=http://www.wdzj.com/juhe/170801/zxtzjj43_168/]专项投资基金二期(乐视生活)

2016-02-18

SE6416

8

宽华乐视体育专项投资基金

2016-03-14

SH5712

9

鲸诚乐视体育淄川管理计划

2016-03-24

SH6202

10

北京乐视星云[url=http://www.wdzj.com/juhe/170519/tzjh_168/]投资计划(有限合伙)

2016-07-29

SK5090

11

深圳市乐视鑫根并购[url=http://www.wdzj.com/juhe/170421/jjtzgl_113/]基金投资管理企业(有限合伙)

2016-10-20

SK5014

注:本文事实部分均来自网络公开报道。

Reference:

1. 《独家|乐视5.3亿美元“可转债”到底是什么产品?》

2.《[url=http://www.wdzj.com/juhe/170428/smgqjjglr_113/]私募股权基金管理人信义义务研究》,肖宇、许可 [J]. 现代法学 2015年第6期

3. Auriga Capital Corporation,et al v. Gatz Properties,LLC,et al,CA 4390 - CS

4. 《私募股权基金管理人信义义务研究》,肖宇、许可 [J]. 现代法学 2015年第6期

5. 《乐视债务拖累机构 海通创世涉4.1亿元违约纠纷》

6. 《独家|乐视移动债务再爆新苦主 4.1亿元可转债陷入纠纷》

作者简介

合伙人王伟

毕业于北京大学法学院,专注于[url=http://www.wdzj.com/juhe/170428/smjjsl_113/]私募基金设立、基[url=http://www.wdzj.com/dangan/jtz/]金投资以及资本市场。

合伙人金有元

毕业于对外经济贸易大学,专注于基金和投融资并购。

周泱

西南财经大学在读,现为植德律师事务所实习生。

《江苏舜昊金融旗下P2P平台涉嫌自融及虚假标》 精选六
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